Правомерность размещения рекламы — совет юриста

Если ФАС сочтет, что реклама бизнеса кого-то оскорбляет или вводит покупателя в заблуждение, предпринимателю грозит суд и внушительный штраф. Но критерии запрещенной рекламы в законе довольно размыты, и иногда трудно понять, что можно рекламировать, а что нет. Разобраться помогут реальные судебные дела и письма ФАС.

Эта статья от юриста, поэтому разбираем только правовую сторону дела.

Есть примеры, когда реклама нарушила закон на полмиллиона, но благодаря шумихе вокруг нее компания получила в десятки раз больше. Стоит ли использовать подобную рекламу, каждый бизнес решает сам. Но в любом случае советуем просчитать материальные и репутационные риски.

Что считается рекламой

На бытовом уровне реклама — это все, что мотивирует нас что-то сделать: открыть дверь, оставить отзыв, скачать памятку, купить — любое действие, связанное с компанией.

Что не считается рекламой — ст. 2 закона о рекламе

Юридически не все, что мы видим и что включает призыв к действию — реклама. В законе о рекламе есть отсылка, но она довольно общая, и по ней сложно определить, будет условный баннер считаться рекламой или нет.

Письмо ФАС: разница между рекламой и нерекламой

Разобраться помогает письмо ФАС. Если коротко, то рекламой считается только то, что подчеркивает особые свойства объекта, например размер, цвет, пользу и так далее. Давайте на примерах.

Не рекламаРеклама
Раздел «Скидки» на сайте Баннер «Скидки» на сайте
Вывеска «Икея» на здании, где гипермаркет занимает все помещение Вывеска «Икея» на здании, где размещаются еще десять компаний, поэтому покупатель выбирает среди них
Каталог товаров на маркетплейсе Выделение какого-то товара в каталоге — например, с пометкой «Скидки»

Кто решает, реклама с нарушениями или нет

За нарушением законодательства о рекламе следит Антимонопольная служба — ФАС. Для регулирования есть отдельный закон, он так и называется — закон о рекламе.

Закон о рекламе

В законе есть прозрачные и понятные требования. Например, нельзя рекламировать наркотики. Есть список наркотиков, запрет четкий — никаких вопросов. Проблема в том, что в законе много других ограничений, и с ними как раз возникают вопросы.

Что нельзя рекламировать — ст. 7 закона о рекламе

Один из частых примеров — нарушения, связанные с оскорблениями. Что именно считать такой рекламой, четкого описания нет. Поэтому решение принимается в каждом конкретном случае. Для этого ФАС может привлекать экспертов, проводить опросы и даже собирать что-то вроде комиссии.

Как ФАС проводит опрос — письмо службы Правомерность размещения рекламы - Совет Юриста Кроме контроля за компаниями, ФАС еще публикует памятки для покупателей. И в них рассказывает, на что обращать внимание. Источник: fas.gov.ru

Риски из-за рекламы

У бизнеса два основных риска из-за рекламы: получить штраф и получить запрет использовать рекламу.

Штрафы за рекламу — ст. 14.3 КоАП

Варианты штрафов за незаконную рекламу:

п. 2.4 ст. 19.5 КоАП

  1. Нарушение требований к рекламе — до 800 000 ₽ для компании и до 50 000 ₽ для директора или ИП.
  2. Невыполнение предписания удалить рекламу — до 500 000 ₽ для компании и до 20 000 ₽ для директора или ИП.
  3. Реклама табака — до 600 000 ₽ для компании и до 25 000 ₽ для директора или ИП.

Ответственность за незаконную рекламу несут все, кто участвовал в ее создании: клиент, рекламное агентство и даже площадка. При этом неважно, был ли договор с исполнителями или нет — ФАС все равно может потребовать штраф с заказчика.

Письмо ФАС: кто отвечает за рекламу

Ситуация лучше, если договор есть и там прописано условие со смыслом: придет штраф за нарушения в рекламе → агентство возместит деньги. В этом случае у компании есть шансы не платить полумиллионный штраф из своего бюджета.

Последний отчет на сайте ФАС о нарушениях в рекламе — за 2019 год. Но думаем, что и в 2021 году картина примерно такая же. Объемом штрафов за год — 115 млн рублей.

Отчеты ФАС

Итоги работы ФАС в рамках закона о рекламе за 2019 год:

  • 18 000 заявлений о нарушениях в рекламе;
  • 4068 дел, которые возбудила ФАС;
  • 115 млн рублей — объем штрафов.

Как заранее понять, что реклама с нарушениями

Универсального решения, как не выпустить рекламу, из-за которой придет ФАС, не существует. Зато есть несколько советов.

Проверить профильные законы для своей сферы бизнеса. Кроме общих правил — например, нельзя рекламировать порнографию, — есть специальные требования, и они относятся только к определенным отраслям. Их стоит изучить, чтобы не попасть впросак.

Примеры требований и обоснование

Что нельзя делатьЗакон
Через рекламу создавать у несовершеннолетних мнение о необходимости обладать каким-то товаром и убедить родителей купить что-то Ст. 6 ФЗ «О рекламе»
Продвигать некоторые товары и услуги, например табак, алкоголь, оружие, искусственное прерывание беременности и другие Ст. 7 и 21 ФЗ «О рекламе»
Игнорировать ограничения закона для отдельных категорий товаров и услуг: алкоголя, медуслуг, лекарств, добавок, азартных игр, финансовых услуг Ст. 21, 24, 27, 28 ФЗ «О рекламе»
Размещать эротическую или страшную рекламу для детей и около детей: например, недалеко от школ, детских поликлиник Закон «О защите детей» № 436-ФЗ

Посмотреть примеры рекламы по схожей теме в базе ФАС. Служба открыто публикует решения и разборы случаев, которые вызывали вопросы. Почти всегда есть примеры рекламы — или их можно найти минут за десять.

База решений ФАС Правомерность размещения рекламы - Совет Юриста Скриншот из базы решений ФАС. В ней все, что вызвало вопросы и потребовало разбирательства.

Проанализировать пояснения ФАС. Ведомство выпускает серию писем, комментирующих частые вопросы компаний. Такие письма — не закон, и у них нет подобного статуса. Зато они помогают лучше понять логику ФАС.

Комментарий ФАС к закону «О рекламе»

Примеры писем о рекламе в разных сферах

СфераПисьма
Курение Реклама электронных сигарет, реклама табака, запрет на рекламу табака, социальная реклама о запрете табака
Лечение Реклама методов лечения, профилактики, диагностики, продажи БАДов
Алкоголь Алкоголь в печатных СМИ, требования к рекламе алкоголя, реклама алкоголя в самолетах на международных рейсах, реклама безалкогольного пива
Финансы Реклама финансовых услуг, ответственность за нарушение закона
Разные темы Реклама оккультных услуг, социальная реклама, реклама в интернете, реклама долевого строительства

Изучать реакцию профессионального сообщества. Допустим, если реклама обыгрывает отношения в паре или характеристику женщины, можно посмотреть оценку рекламы в феминистических сообществах. Если подобную рекламу принимали остро, скорее всего, выпускать подобные кампании не стоит.

Правомерность размещения рекламы - Совет Юриста Один из популярных фем-каналов с 27 000 подписчиков ведет рубрику «Музей сексизма», где разбирает рекламу. По итогам таких постов могут выходить публикации в СМИ, подаваться жалобы в ФАС. Источник: телеграм-канал «Дочь разбойника»

Что нельзя рекламировать

Запрещенный список можно разделить на три группы. Первая — перечень конкретных товаров, например:

Что нельзя рекламировать — ст. 7 закона о рекламе

  • услуги по написанию курсовых;
  • наркотики;
  • интимные услуги;
  • вейпы;
  • бомбы.

Еще одна группа — с четким критерием. Например, нельзя допускать в рекламе:

  • мелкий кегль;
  • иностранные слова без перевода;
  • товары или услуги, если для них нужны лицензии, а у компании их нет;
  • неполную информацию об акции, точной стоимости.

Самая сложная группа — та, где нет списка, а критерии размытые. Среди них запрещена реклама, где есть:

  • призывы к насилию;
  • обман покупателей;
  • некорректное сравнение с конкурентами или их унижение;
  • оскорбления.

Вот с этой группой давайте и разберемся.

❌ Призывы к насилию

О чем речь. Реклама не должна призывать к жестокости или оправдывать такие действия. В законе об этом говорится: нельзя показывать неэтичные, жестокие, аморальные сцены, нельзя призывать к нарушению закона.

Триггеры. Обращайте внимание на контекст и глаголы. Не должно быть ничего, что приведет к травмам — эмоциональным или физическим.

Например, глагол «наказать». Если в рекламе один партнер говорит другому, что накажет его в спальне, возможно, ФАС решит, что это такая шутка или намек на интимные пожелания пары. Но если к такой рекламе добавить что-то из атрибутов возможного наказания, например, партнер будет держать в руке утюг — это уже вполне тянет на нарушение.

Сотовый оператор запустил рекламу, посыл такой: переходите к нам, у нас лучше.

В рекламе есть эпизод с отсылкой к фильму Тарантино «Бешеные псы». Одному из персонажей, страдающему аллергией, предлагают «прочистить нос» с помощью дрели. По мнению заявителя на рекламу и ФАС, в этой фразе есть призыв к насилию, что нарушает закон о рекламе.

Правомерность размещения рекламы - Совет Юриста

Скриншот из рекламного ролика. Он уже удален, поэтому можно прочитать только его описание. Источник: 66.ru

❌ Оскорбления и неэтичная реклама

О чем речь. Кажется, что все просто — никаких оскорблений. Называешь клиента дураком → нарушаешь закон. Проблема в том, что считать оскорблениями. То же самое с этикой: понятно, что материться вроде как нельзя, но непонятно, где грань между шуткой и негативным высказыванием.

Триггеры. Оскорблениями и неэтичной рекламой может считаться практически все. Неважно, оскорбился один человек или тысяча, все равно у ФАС есть право начать рассматривать дело.

Обращайте внимание на такие выражения или смысл:

  1. Ненормативная лексика. Допустим, мат, тюремный жаргон, сленг, который подразумевает негатив. Ставить звездочки или как-то еще скрывать часть слова не поможет, это все равно может считаться оскорблением.
  2. Сексуальный подтекст. Это могут быть фразы — например, известный слоган «Сосу за копейки», — или контекст. Например, если вкус шаурмы обыгрывают через оральный секс.
  3. Негативная оценка тех, кто не становится клиентом компании. Частый прием: «Вот та семья не стала использовать рассрочку, и теперь живет в однушке. А эта — молодец: живет в трешке».
  4. Сравнение людей с животными, птицами, рыбами и так далее. Одна из автошкол сравнила женщин с обезьянами — вот так не надо.
Читайте также:  Выезд в Черногорию по виду на жительство лица без гражданства - Совет Юриста

Использовать сакральные символы тоже нельзя. Это все, что может быть важно какой-либо группе людей или транслируется как ценность с помощью государственных площадок. Например, хлеб, флаг страны, семейные ценности, отношение к пожилым людям.

Экспертный совет ФАС по Москве признал неэтичной наружную рекламу девелопера. Он использовал слоган «Вставляет как никто». По официальным м, компания ничего такого не имела в виду.

Правомерность размещения рекламы - Совет Юриста

Изображение рекламы, которая вызвала вопросы. Источник: РИА Новости

❌ Призыв к нарушению закона и продвижение противоправных или опасных действий

О чем речь. Сюда можно отнести все, что романтизирует ситуацию: вот есть опасное действие, но если так делать, ты герой и вообще классный.

Отдельно в законе есть оговорка о рекламе, ориентированной на несовершеннолетних. Правило такое же: не создавать и не продвигать опасный образ жизни или поведение.

Триггеры. Нужно разделить две темы: нарушение закона и что считается продвижением. Давайте на примерах.

Есть требование — не находиться обнаженным в публичном месте. Если компания использует слоган «Приходи голым и получи завтрак, обед и ужин на всю семью бесплатно!» — это и есть призыв к противоправным действиям.

Теперь о безопасности. Если ребенок гуляет темной ночью, есть риск, что он упадет или пострадает еще по какой-то причине — даже если идет не один, а в компании с друзьями. Если реклама показывает, как здорово гулять по темному городу вдвоем, поглощая шоколадки, — это пример продвижения опасного поведения.

Для ориентира держите в голове требования и ограничения в законе и устоявшиеся модели поведения. Что, скорее всего, вызовет реакцию:

  • громкая вечеринка;
  • собрание подростков вечером на улице;
  • активные виды спорта без должной подготовки;
  • купание в ледяной воде или, наоборот, нахождение на солнце часами;
  • ограбления;
  • гипериспользование — например, облить себя дезодорантом.

Если реклама ориентирована на детей, в ней не должно быть ничего, связанного с опасностью. Например, нельзя показывать, как дети без специальной подготовки прыгают с вышки или в ледяную воду, выполняют трюки на мотоциклах. Даже отдых с палатками в лесу без взрослых может выглядеть как опасное поведение. В общем, тут лучше полагаться на здравый смысл.

Запомнить

  1. Насколько реклама соответствует закону, отслеживает ФАС. Эксперты ФАС могут сами заинтересоваться рекламой или начать разбирательство из-за жалоб.
  2. В законе есть четкие и понятные запреты: например, нельзя рекламировать наркотики и производство бомб.
  3. Еще есть категория ограничений, у которой нет универсальных критериев. Например, нельзя использовать неэтичную рекламу или допускать в ней призывы к насилию.
  4. Чтобы убедиться, что в рекламе нет нарушений, советуем изучить профильные законы или статьи для вашей сферы бизнеса, разъяснения и итоги разбирательств ФАС.

Как избежать нарушений закона о рекламе

Государство следит, чтобы реклама не обманывала и не оскорбляла. Для этого в Законе о рекламе прописали запреты к содержанию, а за нарушения установили штраф до 500 000 рублей. К штрафу добавляется обязанность удалить рекламу, в которую вложены деньги. Поэтому любую рекламную идею советуем проверять на соответствие закону. В этом поможет наш материал.

Что такое реклама

Реклама — это информация для привлечения интереса клиентов к товару, услуге, бренду или мероприятию. 

Информация может быть в любом виде: слоган на баннере, приглашение на распродажу в рассылке, пост в Фейсбуке, вирусный видеоролик. Условно говоря, любое сообщение с призывом купить конкретный товар считается рекламой. Это следует из ст. 3 Закона. 

Вывеска, указатель, стенд для потребителей и обычные объявления — не реклама.

Сами по себе название магазина, схема прохода и сведения о госрегистрации не призывают что-то купить у продавца. Поэтому здесь рекламные штрафы не действуют. Так пояснила Федеральная антимонопольная служба в Письме от 27.12.2017 № АК/92163/17. Но важно правильно разграничивать обычную информацию без цели продаж и рекламу.

Статья о разграничении вывески и рекламы

Статья про уголок потребителя

Ответственность за нарушение законодательства о рекламе

За нарушение требований к рекламе штраф от 4 000 до 20 000 рублей для ИП и директоров и от 100 000 до 500 000 рублей для организаций по ст. 14.3 КоАП РФ.

За невыполнение предписания удалить рекламу штраф от 12 000 до 20 000 рублей для ИП и директоров и от 300 000 до 500 000 рублей для организаций по ст. 19.5 КоАП РФ.

Отдельный штраф за рекламу табака — от 10 000 до 20 000 рублей для ИП и директоров и от 150 000 до 600 000 рублей для организаций по ст. 14.3.1 КоАП РФ.

Кто платит штрафы за рекламу 

За рекламу отвечают рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель.

Рекламодатель — кто заказал рекламу для продвижения своего товара — ст. 3 Закона. Считается, что именно рекламодатель отвечает за достоверность и позиционирование товара в рекламе. Поэтому штрафуют на сотни тысяч рублей обычно его.

Рекламопроизводитель — кто привёл идею продвижения в готовый вид. Как правило, это рекламные агентства. Рекламораспространитель — кто опубликовал готовую рекламу для просмотра. Это журналы, сайты, владельцы билбордов. Содержание рекламы не всегда зависит от рекламщиков и площадок. Но на практике с них тоже спрашивают.

Вейп-шоп разместил баннер с сообщением об акции на сайте любителей электронных сигарет. 

Магазин здесь — рекламодатель, сайт — рекламораспространитель. Между ними заключён договор на размещение рекламы. 

Электронные сигареты рекламировать нельзя. За нарушение запрета предупреждение вынесли и вейп-шопу и сайту — дела № 26/Р-2018 и № 25/Р-2018.

Кто контролирует рекламу

Содержание рекламы проверяет антимонопольная служба — ФАС. Чаще всего поводом для проверки становятся жалобы конкурентов или просто людей, которым реклама не понравилась. 

Дальше дело происходит так. Рекламу проверяют на соответствие закону. Иногда специалист службы может сам оценить содержание рекламы, а бывает, нужны эксперты, например, филологи.

После проверки служба выносит решение, в котором предписывает удалить рекламу в определённый срок или сразу штрафует по ст. 14.3 КоАП РФ. Расходы на рекламу не возмещают.

Если рекламу не удалят, ФАС выносит штраф по ст. 19.5 КоАП РФ.

Решения ФАС можно оспорить в арбитражном суде в течение трёх месяцев с момента подготовки текста.

Что нельзя рекламировать

Опасные и вредные товары рекламировать запрещено. Полный список — в ст. 7 Закона:

— Интимные услуги, порно, наркотики, органы человека, аборты.

— Взрывчатые вещества, кроме пиротехники.

— Товары и услуги, на которые нужны лицензия или сертификат, если их у предпринимателя нет. Например, лекарства без лицензии у рекламодателя.

  • — Сигареты, вейпы, кальяны, подогреватели табака, зажигалки и принадлежности для них.
  • — Курсовые, дипломные и научные диссертации.
  • Алкоголь, народную медицину, БАДы, оружие, азартные игры и кредиты рекламировать можно, но с ограничениями из главы 3 Закона.

Требования к рекламе: добросовестность и достоверность

Для рекламы остальных товаров и услуг есть требования добросовестности и достоверности и ещё ряд запретов. 

Что относят к недобросовестной и недостоверной рекламе в общем виде прописано в ст. 5 Закона. Как эти понятия работают в рекламе для несовершеннолетних, немного подробней объяснено в ст. 6 Закона. 

Проблема в том, что эти объяснения каждый человек трактует по-своему. Нельзя сказать заранее, усмотрит ли проверяющий в рекламе оскорбление, нечестную конкуренцию или подрыв авторитета родителей. 

Наша рекомендация — ориентироваться на примеры рекламы, за которую уже наказали. Посмотреть полезные кейсы можно на сайте ФАС в разделах Контроль рекламы и База решений. 

А мы подобрали нарушения, актуальные для малого бизнеса.

Некорректное сравнение с другим товаром. Ущемление деловой репутации конкурента

Предприниматель продавала текстиль оптом под товарным знаком «Рио». В городе был серьёзный конкурент — торговый центр «Тендем», где торговали текстилем в розницу. 

Предприниматель заказала баннер и разместила невдалеке от здания конкурента. В рекламе была игра слов и шрифта: «НИКАКОГО ТАНДЕМА С ПОДДЕЛКАМИ РИО 100 км ИВАНОВО оптовый текстиль центр».

ФАС посчитали, что такая реклама делает торговый центр менее привлекательным для клиентов. Так нельзя — дело № 04-01/50-13.

Слова «лучший», «самый», «только», «абсолютный», «единственный» и подобные

Фирма разместила в газете рекламу косметики. В тексте была фраза: «Пептидная косметика Лора — лучший подарок к Новому году!». 

Утверждение «лучший» не проверено, значит, реклама недостоверна — дело № 11306-15/8.

Неполная или ложная информация о цене, скидках, условиях гарантии

Компания заказала ролик на телевидении с обещанием скидки 57 % по акции на комплексное остекление квартиры. Цена зависела от размеров окон и по итогу после замера не отличалась от первоначальной. Это обман клиентов — дело № А12-10761/2018.

Иностранные слова без перевода. Цены в инвалюте без перевода в рубли

Клиенты могут не знать иностранный язык и курс Евро. 

Даже узнаваемое sale надо переводить на русский — дело № А40-143417/2010.

Образ врача, если это не реклама медицинских услуг и средств гигиены

В рекламе автоцентра использовали образ человека в белом халате. Белый халат — это атрибут врача. Медицинские атрибуты разрешены только для рекламы медицины — дело № Р 35-05/14.

Обещание, что товар положительно повлияет на болезнь, если это не лекарство

Продавец косметики описал крем  фразой «улучшает результаты лечения дерматозов». 

ФАС посчитали, что такая реклама создаёт ожидания лечебного свойства от крема. Это вводит потребителей в заблуждение — дело № А64-3369/2013.

Мат и оскорбительные выражения

«Sex&Drugs&Rock'n'Roll» — это непристойное выражение даже для гармоничной рекламы вечеринки в пабе — дело № А19-11958/2013.

Побуждение к преступлению и жестокости

По радио транслировали рекламу входных дверей. Там были такие слова: «Уважаемые радиослушатели, в эфире радиомагазин из квартиры. Предлагаем вам бытовую технику от компьютера до электробритвы. Первый пришедший может забрать абсолютно бесплатно. Акция действует в квартирах, в которых ещё не установлены стальные двери «Торекс». 

ФАС вместе с лингвистами решили, что кого-то эта реклама сподвигнет к квартирной краже. За креатив оштрафовали на 100 000 рублей — дело № 29-13/рш.

Побуждение ребёнка уговорить родителей купить товар. Подрыв авторитета родителей

Магазин техники придумал ролик, где школьник уговаривает маму купить планшет, потому что дёшево. Так нельзя — дело № 28.

Читайте также:  Требуется ли согласие мужа при покупке квартиры женой - совет юриста

Ребёнок в опасной ситуации

Мальчик лижет сосульку. ФАС считает это опасным — дело № 08/05/6-33/2019.

Статья актуальна на 02.02.2021

Постатейный комментарий к Федеральному закону от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе"

Москва, 2011

Распределение статей Федерального закона «О рекламе» между соавторами для :

Бадалов Д.С. – часть 6 статьи 5, статьи 6, 9, 10, 21–23, 31 и 32, Приложения 1 и 2. Василенкова И.И. – части 1-5 и 7-11 статьи 5, статьи 7, 28, 29, 36-38. Карташов Н.Н. – статьи 1–4, 24, 25, 33. Котов С.Ф. – статьи 8, 16, 17, 26, 27, 30, 35. Никитина Т.Е. – статьи 11–15, 18–20, 30.1, 34, 35.1, Приложение 3.

Данное произведение является объектом авторского права.

ПОСТАТЕЙНЫЙ КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О РЕКЛАМЕ»

ПРЕДИСЛОВИЕ

Социально-экономическое развитие современной России трудно представить без рекламы и иных форм маркетинговых коммуникаций, которые пронизывают все сферы экономики и связывают ее с обществом и потребителями товаров и услуг. Не менее значима роль рекламы в формировании единого экономического пространства страны, в развитии добросовестной конкуренции на товарных рынках.

Опосредуя конкурентные отношения, маркетинговые коммуникации и реклама во многом определяют положение хозяйствующих субъектов на рынке. В развитие положений Конституции РФ, гарантирующих единство экономического пространства, свободу экономической деятельности и защиты от недобросовестной конкуренции, в 1995 году был принят Федеральный закон «О рекламе» (от 18 июля 1995 года № 108-ФЗ).

Этот закон стал логичным дополнением системы российского конкурентного законодательства, ввел комплексное регулирование отношений, возникающих в процессе производства, размещения и распространения рекламы в Российской Федерации.

  Закон «О рекламе» определил положение хозяйствующих субъектов в рекламной деятельности и маркетинговых коммуникациях, ввел понятийный аппарат и общие требования к рекламе, определил специальные требования к рекламе отдельных товаров и услуг, а также к различным способам распространения рекламы, запретил ненадлежащую рекламу, установил государственный контроль, в лице антимонопольного органа, за соблюдением законодательства РФ о рекламе и ответственность за его нарушение. Вместе с тем, по истечении более чем десятилетней практики применения закона «О рекламе» ряд его положений перестали в полной мере соответствовать социально-экономическим реалиям и динамике развития рекламной деятельности в России. В 2006 году Государственной Думой РФ была принята новая редакция закона «О рекламе» (от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ). Учитывая определенную преемственность законодательства Российской Федерации о рекламе, а также ряд существенных изменений и дополнений в редакции Закона 2006 года по сравнению с первой редакцией 1995 года, значительный срок (около 5-ти лет) практики применения норм Закона антимонопольными органами и судами, есть все основания полагать, что издание настоящего Комментария к Закону «О рекламе» в редакции 2006 года является актуальным. Оно будет востребовано участниками рынка российской рекламы, регулирующими органами, судами и практикующими юристами.

Холодные звонки грозят вам штрафом до 500 тысяч рублей. Как себя обезопасить? | Rusbase

  • Каждый из нас хоть раз получал телефонный звонок или сообщение, в котором спрашивают об интересе к тому или иному продукту, услугах, желании инвестировать деньги и так далее.
  • Для некоторых компаний такие звонки — это основной способ привлечения новых клиентов, но для большинства абонентов это, как правило, ненужный и раздражающий мусор. 
  • Станислав Зиновьев, управляющий партнер PLATON, рассказывает, как обезопасить себя от этого, а также минимизировать правовые риски для тех, кто продолжает звонить и рассылать.

Холодные звонки грозят вам штрафом до 500 тысяч рублей. Как себя обезопасить? Виктория Кравченко

Ответ лежит на поверхности.

Cогласно п. 1 ст. 3 Закона № 38-ФЗ «О рекламе», реклама — информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

При этом важна оговорка, что не являются рекламой справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой, но об этом немного позднее.

Таким образом, распространение информации с предложением оказания услуг посредством телефонной, факсимильной, мобильной связи будет считаться рекламой в понимании Закона о рекламе.

2. Требуется ли согласие абонента для осуществления звонков?

Согласие абонента обязательно, и тут главный подвох, поскольку по нашему закону распространение рекламы по сетям электросвязи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

В Законе о рекламе не определяется порядок и форма получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. То есть согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

3. Какие существуют риски?

Осуществление «холодных звонков» и рассылка SMS подразумевает действие без предварительной договоренности и исключительно по инициативе компании, при этом Закон о рекламе допускает распространение рекламы по сетям электросвязи только при условии предварительного согласия абонента или адресата.

Если адресат согласия не давал и рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено, существует риск привлечения компании к административной и гражданской ответственности.

В соответствии с пунктом 20 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства от 17.08.2006 № 508 (далее — Правила), при наличии признаков нарушения законодательства о рекламе антимонопольный орган принимает решение о возбуждении дела.

При этом дело может быть возбуждено антимонопольной службой не только по собственной инициативе, а также по представлению прокурора, обращению органа государственной власти или органа местного самоуправления, заявлению физического или юридического лица.

То есть, за осуществление «холодных звонков» может наступать гражданская ответственность (ч. 2 ст. 38 Закона № 38-ФЗ — компенсация морального вреда, публичное опровержение.) – что крайне редко, и административная (ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ — штраф от 100 000 до 500 000 рублей).

Я не хочу получать sms и звонки. как наказывать за это компании

  1. Обратите внимание на договор по оказанию услуг связи.

    Во многих случаях в нем уже содержится согласие на получение любой рекламы через SMS-сообщения;

  2. Согласие на получение рекламы очень часто содержится в разнообразных договорах с организациями, формах на получение скидочной карты в магазине, либо правилах оказания услуг такси и так далее;
  3. При регистрации на сайтах всегда обращайте внимание, где вы ставите «галочку»;
  4. Помните, что, получив звонок, вы всегда вправе отказаться от получения рекламы даже в устной форме.

Что делать, если звонки/SMS не прекращаются и согласия вы все же не давали?

Пишете заявление в антимонопольную службу по месту совершения нарушения (Москва — Московское УФАС России) c указанием номера телефона, на который поступило SMS-сообщение или телефонный звонок, а также номера телефона или буквенного обозначения, с которого поступила реклама), с приложением:

  • фотографии или скана SMS‑сообщения /аудиозаписи телефонного звонка;
  • текста рекламы (для телефонных звонков);
  • детализации услуг связи от оператора связи, доказывающей факт соединения;
  • согласия на обработку персональных данных.

Помните, что заявление можно отправлять по электронной почте для экономии времени, например, в Москве это [email protected]

Я хочу рассылать sms и звонить. как обезопасить компанию от клиентов, которые не рады звонкам?

Первым делом для осуществления звонков от имени компании разработайте некие «скрипты», которые будут регламентировать содержание телефонных звонков с действующими и потенциальными клиентами.

Поскольку в Законе о рекламе не определяется порядок и форма получения предварительного согласия абонента на получение рекламы, оно может быть выражено в любой форме:

  • при регистрации на сайте компании,
  • авторизации,
  • отправке заявки,
  • запроса абонента по форме обратной связи.

Везде добавляйте ссылку с обязательным подтверждением, что клиент не возражает против предоставления информации справочно-информационного характера об услугах и продуктах компании.

Кроме того, при осуществлении звонков по разработанным «скриптам» сотрудникам компании необходимо избегать прямого предложения услуг, сконцертировать внимание на сведениях справочно-информационного характера о деятельности компании, задавать вопросы про опыт работы в интересующей сфере и так далее.

Если клиенту будет неинтересно с первых секунд разговора, он бросит телефон и не услышит самой «рекламы». Это вас и обезопасит.

Также важно отметить, что не является рекламой справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой – таким образом, рекомендуется по возможности проводить звонки под видом социального опроса, избегая прямого предложения услуг.

Важно: по возможности не допускайте повторные звонки абоненту, который не заинтересовался в продукте/услугах и не давал согласия на получение рекламы, а также абоненту, обратившемуся с требованием о прекращении распространения рекламы.

Используя эти простые советы и услуги хорошего юриста, компания может сэкономить сотни тысяч рублей на штрафах и привлечь новых клиентов.

Материалы по теме:

«Сбербанк» и Герман Греф выступят ответчиками в США по обвинению в рейдерском захвате

Власти займутся регулированием WhatsApp, Telegram, Viber — «КоммерсантЪ»

ФАС нашла «разрушение основ патриотизма» в рекламе «Ревизорро»

Uber выплатит $20 млн властям США из-за обмана водителей

Роскомнадзор начал блокировку «пиратской» серии «Шерлока» спустя 3 дня после утечки

Американская семья подала в суд на Apple из-за гибели дочери

Как рекламировать свой продукт, не нарушая закон

В каком законе искать:

  • Федеральный закон «О рекламе», статья 5, часть 2.

Пример из практики ФАС. «Спортмастер» разместил баннеры «Мы гарантируем лучшие цены. Найдете дешевле — вернем разницу». В сноске под знаком «*» предлагалось ознакомиться с критериями сравнения цены и товара на сайте «Спортмастера», что является нарушением. 

УФАС по Архангельской области признало рекламу ненадлежащей: «Спортмастер» получил предписание снять баннеры. В противном случае штраф должностным лицам составил бы от 4 000 до 20 000 руб., компании — от 100 000 до 500 000 руб. Ссылка на решение.

Отказываться от нецензурной лексики

Нельзя использовать нецензурную лексику и слова, которые схожи по звучанию или написанию с бранными и вызывают определенные ассоциации. Все слова должны соответствовать нормам современного русского литературного языка. Все, что к ним не относится (разговорные слова, жаргонизмы, обсценная лексика), — табу.

В каких законах искать:

  • Федеральный закон «О рекламе», статья 5, части 6 и 11.
  • Федеральный закон «О государственном языке Российской Федерации», статья 1, часть 6.
  • Федеральный закон «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию», статья 5, часть 2, пункт 6.

Пример из практики ФАС. В СМИ и наружной рекламе застройщика ООО «Инвестторгстрой» использовался текст: «Офигеть! От 61 000 рублей за м². Квартал Зеленая Роща…». По мнению антимонопольного органа, слово «офигеть» относится к молодежному сленгу, а реклама при этом показывается неопределенному кругу лиц, часть из которого может не использовать это слово в своей речи. 

Интересно, что один эксперт высказался так: «популяризирует заниженные культурные стандарты, что позволяет квалифицировать ее как социально безответственную и социально вредную». А по результатам опроса, проведенному УФАС по Свердловской области на своем сайте, большинство опрошенных не посчитали рекламу оскорбительной и допускают в ней слово «офигеть».

В итоге УФАС признало рекламу ненадлежащей, а арбитражный суд подтвердил законность этого решения. Ссылка на постановление.

Не нарушать личные границы и соблюдать этику

За порнографический характер текстов, изображений и видео предусмотрены административная ответственность и штраф. Тут как с матом: полунамеки, ассоциации, иносказания и образы тоже не пройдут.

В каких законах искать:

  • Федеральный закон «О рекламе», статья 5, часть 4, пункт 5, часть 6 и часть 10.1. 
  • Федеральный закон «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию», статья 5, часть 2, пункт 7.

Пример из практики ФАС. Фитнес-клуб FITNESS STAR разместил на стене многоквартирного дома баннер с изображением обнаженной статуи Давида и следующим слоганом: «Тело как произведение искусства».

УФАС по Республике Адыгея учло факт, что скульптура Давида является произведением искусства. Однако баннер могли увидеть дети и те, для кого такая реклама в силу их убеждений оскорбительная или непристойная.

Ссылка на решение.

Принимать других: их выбор и права

В рекламе запрещено формировать негативное отношение и осуждать тех, кто использует товары и услуги конкурентов. Тем более оскорблять их. Это касается и пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста и языка человека.

В каком законе искать:

  • Федеральный закон «О рекламе», статья 5, часть 4, пункты 2, 4 и часть 6.

Пример из практики ФАС. На улицах была размещена реклама ресторана «ONЕГИН», на которой были изображены мясной стейк с кровью и надпись: «Пугаем веганов с 2014 года».

Волгоградское УФАС пришло к выводу, что реклама демонстрирует презрительное отношение к вегетарианцам, формирует негативное отношение к ним и унижает человеческое достоинство. Реклама признана ненадлежащей. Ссылка на решение.

Проверять товары и услуги на запреты и ограничения

Реклама этих товаров и услуг запрещена по закону: табак, наркотики, взрывчатые вещества, органы и ткани человека, средства по прерыванию беременности, услуги по написанию выпускных и курсовых работ, а также товары и услуги, на которые нужна государственная регистрация, сертификация или лицензия. 

А есть товары и услуги, реклама которых требует отдельных сносок, дополнений и имеет свою специфику: алкогольная продукция, лекарственные препараты и услуги, БАДы, финансовые услуги и прочее. Например, нельзя рекламировать алкоголь в интернете.

В каком законе искать:

● Федеральный закон «О рекламе», статья 7 и глава 3.

Пример из практики ФАС. Журналист и видеоблогер Илья Варламов в одном из своих роликов на «Ютубе» сидит за столом, на котором стоит виски Dewar's и стакан с напитком. Блогер рассказывает об Амстердаме и о том, как выдерживают виски Dewar's в бочках. 

Поскольку реклама алкогольной продукции не должна размещаться в интернете, УФАС по Москве признало рекламу ненадлежащей. Ссылка на решение.

Не нарушать авторские права

Изображения, включая товарные знаки и логотипы, музыка, запатентованные слова и фразы — все это объекты авторских прав. Ответственность за их нарушение лежит на заказчике рекламы. Поэтому лучше внимательно читать договор с исполнителем, проверять права на все материалы, что используются в рекламе — и прописывать в договоре, кто несет ответственность и за что.

В каких законах искать:

  • Федеральный закон «О рекламе», статья 5, часть 2, пункт 4, часть 3, пункт 7, часть 11 и статья 38.
  • «Гражданский кодекс Российской Федерации», глава 70 «Авторское право».

Пример из практики ФАС. ТД «Стройбат» разместил рекламу бензопилы на своем сайте и плакатах в магазине. Только вот изображение он использовал без прав, да еще и заменил на нем оригинальную бензопилу на свою. УФАС по Кировской области признало рекламу ненадлежащей. Ссылка на решение.

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *